雙方約定的在一定期限內(nèi)不能起訴的條款并非無效
2020-01-17 11:20:11 來源：http://www.hnnzqy.cn 作者：admin中華人民共和國最高人民法院
民 事 判 決 書
上訴人（原審被告、反訴原告）：六盤水恒鼎實業(yè)有限公司。
法定代表人：徐文發(fā)，該公司董事長。
委托訴訟代理人：唐彤，貴州公達律師事務所律師。
被上訴人（原審原告、反訴被告）：重慶千牛建設工程有限公司。
法定代表人：葉有福，該公司董事長。
委托訴訟代理人：莫華林，重慶康渝律師事務所律師。
原審被告：盤縣恒鼎祥瑞工貿(mào)有限公司。
法定代表人：周學勇，該公司董事長。
委托訴訟代理人：唐彤，貴州公達律師事務所律師。
原審被告：恒鼎實業(yè)（中國）集團有限公司。
法定代表人：孫建坤，該公司董事長。
委托訴訟代理人：唐彤，貴州公達律師事務所律師。
上訴人六盤水恒鼎實業(yè)有限公司（以下簡稱恒鼎實業(yè)公司）因與被上訴人重慶千牛建設工程有限公司（以下簡稱重慶千牛公司）及原審被告盤縣恒鼎祥瑞工貿(mào)有限公司（以下簡稱恒鼎祥瑞公司）、恒鼎實業(yè)（中國）集團有限公司（以下簡稱恒鼎集團公司）建設工程施工合同糾紛一案，不服貴州省高級人民法院（2015）黔高民初字第51號民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年6月7日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人恒鼎實業(yè)公司及原審被告恒鼎祥瑞公司、恒鼎集團公司的共同委托訴訟代理人唐彤，被上訴人重慶千牛公司的委托訴訟代理人莫華林到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
恒鼎實業(yè)公司上訴請求：依法撤銷一審判決第四項，改判支持其反訴請求；本案訴訟費用由重慶千牛公司負擔。事實和理由：（一）一審事實認定部分不清楚。一審法院在認定本案基本事實要求恒鼎實業(yè)公司支付款項時，認可了雙方所簽訂的《付款協(xié)議》，而在審理恒鼎實業(yè)公司反訴請求時，卻又不認可該《付款協(xié)議》的效力。該《付款協(xié)議》是重慶千牛公司在一審提交的主要證據(jù)之一，以此來證明恒鼎實業(yè)公司的欠款金額、付款時間等，這說明重慶千牛公司對該《付款協(xié)議》也是認可的。（二）一審判決認定雙方《付款協(xié)議》中關(guān)于律師費等約定屬于無效約定，沒有法律依據(jù)。
重慶千牛公司辯稱，（一）雙方達成的分期支付工程款的《付款協(xié)議》，是由恒鼎實業(yè)公司擬定的內(nèi)容，包括付款時間、方式。在付款期限內(nèi)不得提起訴訟，其實質(zhì)是約束重慶千牛公司，該條款實際為無效條款，不應作為處理本案的依據(jù)。（二）無論《付款協(xié)議》有效還是無效，重慶千牛公司的訴訟行為具有合法性，而雙方的《付款協(xié)議》因恒鼎實業(yè)公司的違約而終止。（三）《付款協(xié)議》不是處理本案的唯一依據(jù)，不能單純依照《付款協(xié)議》來確定違約責任問題，該《付款協(xié)議》也不能否定本案所涉及的多份建設工程施工承包合同。
重慶千牛公司向一審法院起訴請求：（一）依法判令恒鼎實業(yè)公司、恒鼎祥瑞公司、恒鼎集團公司共同支付工程款29848124.47元（包含履約保證金50萬元），并自2014年6月15日起以所欠本金金額按6%年利率標準支付逾期付款利息（截止2015年5月4日止，利息為1447429.6元）。前述金額共計31295554.07元。（二）恒鼎實業(yè)公司、恒鼎祥瑞公司、恒鼎集團公司共同承擔本案訴訟費用。
恒鼎實業(yè)公司反訴請求：（一）判令重慶千牛公司支付恒鼎實業(yè)公司因本訴所付律師費273977元。（二）判令重慶千牛公司承擔本案所有的訴訟費用。
一審法院認定事實：恒鼎祥瑞公司、恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司分別是在貴州省工商局和四川省工商局依法注冊登記的具有獨立法人資格的企業(yè)，其中恒鼎祥瑞公司系恒鼎實業(yè)公司、案外人四川恒鼎實業(yè)有限公司投資成立，恒鼎實業(yè)公司系案外人四川恒鼎實業(yè)有限公司投資成立，而案外人四川恒鼎實業(yè)有限公司系恒鼎集團公司投資成立。
2009年11月6日，四川恒鼎實業(yè)有限公司煤焦事業(yè)部向重慶煤礦建設第十工程處（重慶千牛公司前身）出具《六盤水恒鼎實業(yè)有限公司羊場煤礦井巷工程施工中標通知書》，確定重慶煤礦建設第十工程處為羊場煤礦井巷施工工程的中標單位，并要求其在電話通知三日內(nèi)回復是否同意簽訂恒鼎實業(yè)公司羊場煤礦井巷工程施工合同和相關(guān)文件。2009年11月10日，重慶煤礦建設第十工程處與恒鼎祥瑞公司簽訂了《盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程施工承包合同書》（合同編號：PHD-YL-CB-200911-325），約定由其承建盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設（一期）項目工程。該合同主要約定：“工程地點：盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦；工程名稱：盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設（一期）；資金來源：自籌；承包范圍：羊場鄉(xiāng)羊場煤礦礦井井巷工程（一期）建設中的分部分項工程（附表1）、設計變更需要增加的項目；井下及地面施工必備設備、設施（如臨時設施、壓風、供水等）準備搭建及安裝；承包方式：包工包料；合同工期：341天，開工日期為2009年11月28日，竣工日期為2010年11月6日之前竣工；合同價款：工程總造價為2490萬元；竣工結(jié)算：工程竣工驗收合格后乙方在一個月內(nèi)將完整的結(jié)算資料報送甲方，報送竣工結(jié)算資料時乙方已認可了該資料的合法性、完整性、真實性。甲方收到乙方的竣工結(jié)算資料后三個月內(nèi)完成竣工結(jié)算審核工作，工程結(jié)算造價以第三方審核機構(gòu)審定造價為準，竣工結(jié)算總價在扣除已支付的工程款項以及按規(guī)定預留的工程質(zhì)量保證金，余款一次性全部支付給乙方；履約保證金：乙方以銀行轉(zhuǎn)賬形式向甲方繳納50萬元的履約保證金，待工程竣工驗收合格后退還履約保證金（無息）；質(zhì)量保修期：乙方對承擔施工的所有工程保修期為本工程施工完畢，經(jīng)竣工驗收合格后并移交甲方之日起滿一年；質(zhì)量保修金金額：本工程約定的工程質(zhì)量保證金為竣工結(jié)算價款的5%；質(zhì)量保修金的返還：乙方按合同約定承擔了保修義務，經(jīng)甲方批準，甲方在質(zhì)量保修期滿后45天內(nèi)，將保證金一次性返還乙方（無息）”。合同簽訂后，2009年10月30日、2010年1月20日，重慶煤礦建設第十工程處依約通過銀行轉(zhuǎn)賬向恒鼎祥瑞公司交納履約保證金共計50萬元。2009年11月12日，重慶煤礦建設第十工程處工商登記名稱變更為重慶千牛公司。2010年1月12日，重慶千牛公司與恒鼎祥瑞公司簽訂了《羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程施工承包合同補充協(xié)議》，該協(xié)議約定：因企業(yè)改制原因“重慶煤礦建設第十工程處”更名為重慶千牛公司。經(jīng)雙方協(xié)商一致，現(xiàn)將重慶煤礦建設第十工程處與恒鼎祥瑞公司于2009年11月10日簽訂的《羊場鄉(xiāng)羊場礦井巷工程施工承包合同》，中承包方變更為：重慶千牛公司，原合同中所約定的甲乙雙方責任、權(quán)利、義務從本協(xié)議簽訂之日起由重慶千牛公司負責履行。
2010年1月22日，重慶千牛公司又與恒鼎祥瑞公司簽訂《工程承包合同書》（合同編號為HDM-JG-KJ-201001-008），約定由重慶千牛公司承建羊場煤礦井巷工程三通一平工程。該合同主要約定：“工程地點：羊場煤礦；工程名稱：羊場煤礦井巷工程三通一平；資金來源：自籌；承包范圍：施工圖中的所有項目、內(nèi)容及設計變更增加項目；合同工期：90天（此三通一平工程施工進度不得影響羊場煤礦井巷工程施工進度）；合同價款：暫定為85萬元；工程款支付的方式和時間：6個月內(nèi)的承兌匯票或銀行轉(zhuǎn)賬支付，承包人每月25日將已完合格工程量進度報表交發(fā)包人審批，發(fā)包人按審批金額的80%支付工程進度款，承包人需按規(guī)定在當?shù)囟悇詹块T開具稅務發(fā)票后交發(fā)包人，當月工程進度款在承包人交齊有關(guān)資料、完善手續(xù)后申請發(fā)包人支付，發(fā)包人及時辦理工程款支付。工程竣工驗收合格，竣工資料交齊后辦理工程的竣工結(jié)算，結(jié)算經(jīng)最終審定后憑承包人提供的有效稅務發(fā)票一次性支付除工程質(zhì)量保修金外的余款；質(zhì)量保修期從工程實際竣工驗收合格之日算起。保修期為二年（防水工程為五年）發(fā)包人扣工程總價款的5%作為保修金。保修期內(nèi)的質(zhì)量問題由承包人負責處理，保修期滿無質(zhì)量問題退還保修金”。
2010年10月10日，重慶千牛公司再次與恒鼎祥瑞公司簽訂了《羊場煤礦井巷（二期）工程施工承包合同書》（合同編號：HDM-JG-KJ-201010-182），約定由重慶千牛公司承建羊場煤礦井巷（二期）工程。該合同主要約定：“工程地點：盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦；工程名稱：羊場煤礦井巷（二期）工程建設；資金來源：自籌；承包范圍：羊場鄉(xiāng)羊場煤礦礦井井巷工程（二期）建設中的施工設計圖內(nèi)井巷開拓工程量和設計變更需增加的項目等；以及井下及地面施工所必備設備、設施（如臨時設施、壓風、供水等）的準備搭建及安裝；承包方式：包工、包料；合同工期：11水平355天、其余工程655天；合同價款：工程總造價暫定為4689.3萬元；竣工結(jié)算：工程竣工驗收合格后乙方在一個月內(nèi)將完整的結(jié)算資料報送甲方，報送竣工結(jié)算資料時乙方已認可了該資料的合法性、完整性、真實性。甲方收到乙方的竣工結(jié)算資料后三個月內(nèi)完成竣工結(jié)算審核工作，工程結(jié)算造價以第三方審核機構(gòu)審定造價為準，竣工結(jié)算經(jīng)最終審定后，甲方在扣除已支付的工程款項以及按規(guī)定預留的工程質(zhì)量保證金，余款一次性全部支付給乙方；質(zhì)量保修期：乙方對承擔施工的所有工程保修期為本工程施工完畢，經(jīng)竣工驗收合格后并移交甲方之日起開拓巷道、準備巷道保修期一年，回采巷道（未采煤）三個月；質(zhì)量保修金金額：本工程約定的工程質(zhì)量保證金為竣工結(jié)算價款的5%；質(zhì)量保修金的返還：乙方按合同約定承擔了保修義務，經(jīng)甲方批準，甲方在質(zhì)量保修期滿后45天內(nèi)，將保證金一次性返還乙方（無息）”。
2011年9月1日，重慶千牛公司作為乙方，恒鼎集團公司盤鑫原料部作為甲方，雙方簽訂了《羊場煤礦新建礦井聯(lián)合施工及打鉆工程施工協(xié)議》，約定雙方對羊場煤礦新建礦井工程進行聯(lián)合施工，以及11運輸石門、12回風石門及期間打鉆工程（含乙方施工的巷道）施工由甲方組織隊伍施工。同時，雙方在協(xié)議中就聯(lián)合施工和打鉆工程價款、費用計取原則等作了明確約定。
前述合同以及協(xié)議簽訂后，重慶千牛公司組織人員進場施工。施工過程中，重慶千牛公司羊場煤礦工程項目部向恒鼎集團公司提交了涉案工程的《打鉆工程量簽證單》《瓦斯抽放簽證單》《2011年8月工程進度款報審表》《重慶千牛公司2011年8月工程進度量核實清單》《2012年4月工程進度款報審表》《重慶千牛公司2012年4月工程進度量核實清單》《2012年8月工程進度款報審表》《重慶千牛公司2012年8月工程進度量核實清單》等材料，恒鼎集團公司盤鑫原料部蓋章均予以確認。同時，施工過程中，重慶千牛公司羊場煤礦工程項目部陸續(xù)制作了《貴州盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設（一期）施工涌水量測定表》《羊場煤礦井巷工程建設鑿井措施費、施工機構(gòu)遷移費及2011年春節(jié)期間保勤獎竣工結(jié)算匯總簽證表》《羊場煤礦井巷工程建設（一期）回風斜井、安全出口及引風道竣工結(jié)算工程量匯總簽證表》《羊場煤礦井巷工程建設（二期）炸藥庫及消防材料庫竣工結(jié)算工程量匯總簽證表》《羊場煤礦三通一平竣工結(jié)算隱蔽工程匯總簽證表》等材料，恒鼎實業(yè)盤鑫分公司均蓋章予以確認。
2013年5月24日，重慶千牛公司將其承建的羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設一期、二期以及三通一平工程均交予驗收合格，恒鼎實業(yè)公司盤鑫分公司、恒鼎集團公司工程投資部在驗收報告上蓋章予以確認。2013年8月14日，重慶千牛公司將前述工程全部交付使用。
2013年12月31日，恒鼎集團公司生產(chǎn)部制作了《羊場煤礦重慶千牛公司竣工結(jié)算資料審核報告》，對重慶千牛公司羊場煤礦項目部施工的恒鼎集團盤鑫分公司羊場煤礦礦建工程共計19項（5126.9m）上報決算金額進行審核確認。同日，重慶千牛公司羊場煤礦工程項目部簽字蓋章認可，并備注：同意審核報告。
2014年1月，華審（北京）工程造價咨詢有限公司受托對重慶千牛公司承建的羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設一期、二期、三通一平工程以及聯(lián)合施工工程的工程款進行審核結(jié)算。2014年1月17日，華審（北京）工程造價咨詢有限公司制作了《羊場煤礦井巷工程三通一平合同決算表》，確定審核結(jié)算金額為590095.55元。2014年4月11日，重慶千牛公司、恒鼎祥瑞公司、恒鼎實業(yè)公司盤鑫分公司以及恒鼎實業(yè)（中國）集團生產(chǎn)部在該《合同決算表》上均蓋章予以確認。2014年4月24日，華審（北京）工程造價咨詢有限公司又陸續(xù)制作了《羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程一期合同決算表》《羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程二期合同決算表》《羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程一、二期聯(lián)合施工合同決算表》，分別確定審核結(jié)算金額為65536998.07元、44149772.94元、5430442.54元。2014年6月10日，重慶千牛公司、恒鼎祥瑞公司以及恒鼎集團公司生產(chǎn)部在該三份《合同決算表》上均蓋章予以確認。2014年6月10日，恒鼎實業(yè)公司盤鑫分公司對前三份《合同決算表》也蓋章確認，但在《羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程二期合同決算表》上備注：“審查發(fā)現(xiàn)施工過程中乙方使用了甲方輔助系統(tǒng)，應扣減金額為261823.2元。因此，最終決算金額為43887949.74元（肆仟三百捌拾捌萬柒仟玖佰肆拾玖元柒角肆分）”。2014年6月10日，恒鼎集團公司生產(chǎn)部發(fā)布的《恒鼎集團公司生產(chǎn)部關(guān)于羊場煤礦礦建二期工程合同決算審定函》主要載明：“針對羊場煤礦礦建二期工程，因施工單位在建設工程中，就11運輸石門和11軌道石門使用了甲方輔助系統(tǒng)，應在最終決算中扣除，金額為261823.2元，該此工程最終決算金額為43887949.74元”，并將重慶千牛公司羊場煤礦工程項目部蓋章確認的《羊場煤礦（重慶千牛公司）使用甲方輔助系統(tǒng)明細表》作為附件。
2014年8月29日，恒鼎實業(yè)公司作為甲方、重慶千牛公司作為乙方，雙方簽訂了《付款協(xié)議》，該協(xié)議主要載明：“2009年11月10日甲方將羊場煤礦礦井井巷工程（一期、二期合同編號：PHD-YL-CB-200911-325、HDM-JG-KJ-201010-182、HDM-JG-KJ-201001-008及補充協(xié)議）發(fā)包給乙方承建，于2013年5月份完工并驗收合格，按照合同約定及相關(guān)規(guī)定和程序于2014年6月辦理完成了最終合同決算：經(jīng)甲乙雙方財務人員共同核對后工程欠款余額為41892254.66元。甲乙雙方于2014年8月29日就此工程欠款事宜共同協(xié)商，達成以下付款協(xié)議……五、甲方在上述付款期間，不接受乙方任何關(guān)于此筆欠款的訴訟。否則甲方有權(quán)終止上述付款計劃。在上述規(guī)定的付款時間內(nèi)（即2015年8月25日），就此協(xié)議內(nèi)容的履行任何一方不得向人民法院提起訴訟，否則提起訴訟一方自愿最終承擔因提起訴訟而導致雙方發(fā)生的所有訴訟費用，包括但不限于甲乙雙方的訴訟費、律師費、保全費、執(zhí)行費、差旅費、調(diào)查費等。若乙方違反此約定，甲、乙雙方一致同意，甲方付款時間將按上述規(guī)定分別向后延遲半年時間……”。協(xié)議簽訂后，恒鼎實業(yè)公司陸續(xù)向重慶千牛公司支付了工程款12024130.19元?，F(xiàn)因工程款尚未完全支付，一審庭審中，針對羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設一期、二期、三通一平工程以及聯(lián)合施工工程，重慶千牛公司與恒鼎祥瑞公司、恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司均認可尚欠工程款的金額為29847914.77元（包含履約保證金50萬元）。
另查明：2009年12月1日，針對羊場煤礦主斜井表土明槽、暗槽工程，重慶千牛公司羊場煤礦工程項目部向恒鼎實業(yè)公司盤鑫原料部提交了《工程變更單》，恒鼎實業(yè)公司盤鑫原料部蓋章予以確認。
一審訴訟中，重慶千牛公司提出財產(chǎn)保全申請并提供了擔保。一審法院經(jīng)審查后裁定：凍結(jié)恒鼎祥瑞公司、恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司的銀行存款3100萬元或查封、扣押其同等價值的財產(chǎn)。
一審法院認為，本案的爭議焦點為：第一、案涉四個工程是否存在分案的問題；第二、恒鼎祥瑞公司尚欠工程款數(shù)額以及是否達到支付條件，逾期付款利息的問題；第三、保證金退還和利息計算的問題；第四、恒鼎實業(yè)公司和恒鼎集團公司是否與恒鼎祥瑞公司共同承擔責任的問題；第五、恒鼎實業(yè)公司的反訴請求是否得到支持的問題。
（一）案涉四個工程是否存在分案的問題
結(jié)合查明的案件事實，2009年11月至2010年10月期間，重慶千牛公司陸續(xù)與恒鼎祥瑞公司簽訂了《盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程施工承包合同書》《羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程施工承包合同補充協(xié)議》《羊場煤礦井巷（二期）工程施工承包合同書》和《工程承包合同書》，約定由重慶千牛公司承建羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設一期、二期、三通一平工程。2011年9月，重慶千牛公司又與恒鼎集團公司盤鑫原料部簽訂了《羊場煤礦新建礦井聯(lián)合施工及打鉆工程施工協(xié)議》，約定雙方對羊場煤礦新建礦井工程進行聯(lián)合施工。前述《承包合同書》《協(xié)議》均系各方當事人真實意思表示，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，合法有效，雙方應按約定的內(nèi)容享有權(quán)利并承擔義務。庭審中，恒鼎祥瑞公司、恒鼎實業(yè)公司和恒鼎集團公司均提出，案涉四個工程是獨立的工程，所涉合同系獨立的法律關(guān)系，不應在本案中一并處理，并提供《付款清單》予以佐證。
一審法院認為，結(jié)合查明的案件事實，針對羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設一期、二期、三通一平工程，盡管重慶千牛公司與恒鼎祥瑞公司分別簽訂《承包合同書》《協(xié)議》，但前述《承包合同書》和《協(xié)議》所涉施工地點、范圍均在盤縣羊場煤礦，其實質(zhì)只是同一工程的不同項目內(nèi)容，且結(jié)合工程款支付憑證來看，支付憑證并未完全注明款項支付性質(zhì)，案涉四個工程各自已支付工程款的數(shù)額不能嚴格區(qū)分。雖恒鼎祥瑞公司、恒鼎實業(yè)公司和恒鼎集團公司提供《付款清單》證明案涉四個工程各自已支付工程款數(shù)額可以確定，但因《付款清單》系恒鼎祥瑞公司單方制作，并未得到重慶千牛公司的認可，故不予采信。同時，針對聯(lián)合施工及打鉆施工工程，盡管該《施工協(xié)議》的簽訂主體系重慶千牛公司與恒鼎集團公司盤鑫原料部，但結(jié)合《羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程一、二期聯(lián)合施工合同決算表》，恒鼎祥瑞公司作為建設單位在該決算表上進行了蓋章確認。因此，羊場煤礦新建礦井工程聯(lián)合施工的建設單位也是恒鼎祥瑞公司。綜前所述，因恒鼎祥瑞公司是案涉四個工程的建設單位，且案涉四個工程存在不可分割的同一性，所涉各個工程已支付的工程款也不能區(qū)分，將其分案處理不能有效保護當事人的合法權(quán)益。為了保護當事人的合法權(quán)益，案涉四個工程在本案中一并進行處理。
（二）恒鼎祥瑞公司尚欠工程款數(shù)額以及是否達到支付的條件，逾期付款利息的問題。
針對恒鼎祥瑞公司尚欠工程款數(shù)額的問題，2014年華審（北京）工程造價咨詢有限公司受托對重慶千牛公司承建的羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設一期、二期、三通一平工程以及聯(lián)合施工工程的工程款進行審核結(jié)算，并制作了《合同決算表》，分別確定前述工程結(jié)算金額為65536998.07元、44149772.94元、590095.55元、5430442.54元，前述款項共計115707309.1元。對于前述四份《合同決算表》，截止2014年6月10日，重慶千牛公司作為施工單位，恒鼎祥瑞公司作為建設單位，雙方均蓋章予以確認。庭審中，重慶千牛公司、恒鼎祥瑞公司均認可，扣除已支付的工程款，尚欠案涉四個工程的工程款數(shù)額為29347914.77元(不包含履約保證金50萬元)。重慶千牛公司、恒鼎祥瑞公司庭審中對案涉四個工程尚欠工程款對賬的行為不違反法律規(guī)定，應當予以確認。
針對尚欠工程款29347914.77元是否達到支付條件的問題。本案中案涉工程為四個，結(jié)合各工程所簽訂的《承包合同書》《協(xié)議》，恒鼎祥瑞公司應付工程款項時間和條件并不完全一致。具體為：第一、對于羊場煤礦井巷一期、二期工程。根據(jù)《盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程施工承包合同書》和《羊場煤礦井巷（二期）工程施工承包合同書》，一審法院認為，重慶千牛公司與恒鼎祥瑞公司在前述兩份《施工承包合同書》中均約定：“待工程竣工結(jié)算后，恒鼎祥瑞公司應支付除按規(guī)定預留的工程質(zhì)量保證金以外的全部工程款”。同時雙方還約定：“質(zhì)量保修金以竣工結(jié)算價款的5%計算，并于質(zhì)量保修期滿后45天內(nèi)返還，保修期經(jīng)竣工驗收合格后并移交之日起滿一年”。結(jié)合查明的案件事實，2014年4月24日，華審（北京）工程造價咨詢有限公司制作了《羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程一期合同決算表》《羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程二期合同決算表》，分別確定結(jié)算金額為65536998.07元、44149772.94元，同年6月10日，重慶千牛公司與恒鼎祥瑞公司對前述兩份《合同決算表》均蓋章予以確認。因此，恒鼎祥瑞公司依約應于2014年6月11日前向重慶千牛公司支付羊場煤礦一、二期工程款共計104202433.01元，不包含羊場煤礦一期、二期工程質(zhì)量保修金共計5484338元(109686771.01元×5%)。對于羊場煤礦一期、二期工程質(zhì)量保修金，因羊場煤礦一期、二期工程已于2013年5月24日驗收合格，并于2013年8月14日交付使用，截止2014年8月14日，雙方約定的質(zhì)量保修期一年已屆滿，故恒鼎祥瑞公司按約應于2014年9月29日前退還羊場煤礦一期、二期工程質(zhì)量保修金共計5484338元。第二、對于羊場煤礦井巷三通一平工程。根據(jù)雙方簽訂的《工程承包合同》第八條第一款：“……工程竣工驗收合格，竣工資料交齊后辦理工程的竣工結(jié)算，結(jié)算經(jīng)最終審定后憑承包人提供的有效稅務發(fā)票一次性支付除工程質(zhì)量保修金外的余款?！钡谑臈l第二款：“質(zhì)量保修期從工程實際竣工驗收合格之日算起。保修期為二年（防水工程為五年）發(fā)包人扣工程總價款的5%作為保修金。保修期內(nèi)的質(zhì)量問題由承包人負責處理，保修期滿無質(zhì)量問題退還保修金”之約定，本案中，華審（北京）工程造價咨詢有限公司于2014年1月17日制作了《羊場煤礦井巷工程三通一平合同決算表》，確定審核結(jié)算金額為590095.55元，同年4月11日，重慶千牛公司與恒鼎祥瑞公司對該《合同決算表》蓋章予以確認。為此，恒鼎祥瑞公司依約應于2014年4月12日前向重慶千牛公司支付羊場煤礦井巷三通一平工程款560590.55元，不包含質(zhì)量保修金29505元(590095.55元×5%)。對于羊場煤礦井巷三通一平工程的質(zhì)量保修金，因該工程于2013年5月24日驗收合格，截止2015年5月24日，雙方約定的質(zhì)量保修期二年已屆滿，故恒鼎祥瑞公司按約應于2015年5月25日前退還羊場煤礦井巷三通一平工程的質(zhì)量保修金29505元。第三、對于聯(lián)合施工及打鉆工程。雙方簽訂的《施工協(xié)議》未對工程款支付時間、方式進行明確約定，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條第一款第一項：“利息從應付工程價款之日計付，當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；”之規(guī)定，因聯(lián)合施工工程于2013年8月14日交付使用，故恒鼎祥瑞公司應于2013年8月14日向重慶千牛公司支付該工程的全部工程款。結(jié)合查明的案件事實，華審（北京）工程造價咨詢有限公司于2014年4月24日制作了《羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程一、二期聯(lián)合施工合同決算表》，確定審核結(jié)算金額為5430442.54元，同年6月10日，重慶千牛公司與恒鼎祥瑞公司對該《合同決算表》蓋章予以確認。為此，恒鼎祥瑞公司應于2013年8月14日向重慶千牛公司支付聯(lián)合施工及打鉆工程款5430442.54元。
綜前所述，截止起訴時即2015年5月6日，案涉四個工程的質(zhì)量保修期均已屆滿，恒鼎祥瑞公司應向重慶千牛公司支付案涉四個工程的全部工程款（包含質(zhì)量保修金）。
針對逾期付款利息的問題。結(jié)合查明的案件事實，恒鼎祥瑞公司最遲應于2014年6月11日前支付全部工程款項，并分別于2014年9月29日前退還羊場煤礦一期、二期工程的質(zhì)量保修金5484338元，以及于2015年5月25日前退還三通一平質(zhì)量保修金29505元?，F(xiàn)恒鼎祥瑞公司就案涉四個工程尚欠重慶千牛公司工程款共計29347914.77元。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條：“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率計息”之規(guī)定，因雙方未對欠付工程價款利息計算進行約定，故重慶千牛公司只能要求恒鼎祥瑞公司按照中國人民銀行同期同類貸款基準利率支付逾期付款利息。本案中，恒鼎祥瑞公司最遲應于2014年6月11日前支付全部工程款項（不包含質(zhì)量保修金），但重慶千牛公司只要求于2014年6月15日起開始支付尚欠工程款利息，這是其權(quán)利的處分，不違反法律規(guī)定，一審法院予以尊重。同時，因恒鼎祥瑞公司尚欠四個工程款數(shù)額為29347914.77元，其不僅包含羊場煤礦一、二期工程質(zhì)量保修金5484338元，也包含三通一平工程質(zhì)量保修金29505元。因此，結(jié)合《承包合同書》《協(xié)議》的約定，恒鼎祥瑞公司支付逾期付款利息的計算方式分別為：1、針對案涉四個工程所欠工程款利息。恒鼎祥瑞公司應從2014年6月15日起至付清為止，以23834071.77元為基數(shù)按中國人民銀行同期同類貸款基準利率支付利息；2、針對羊場煤礦一、二期工程的質(zhì)量保修金。恒鼎祥瑞公司應從2014年9月29日起至付清為止，以5484338元為基數(shù)按中國人民銀行同期同類貸款基準利率支付利息；3、針對三通一平工程的質(zhì)量保修金。恒鼎祥瑞公司應從2015年5月25日起至付清為止以29505元為基數(shù)按中國人民銀行同期同類貸款基準利率支付利息。
（三）保證金退還和利息計算的問題。
本案中，重慶千牛公司與恒鼎祥瑞公司簽訂了《盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程施工承包合同書》，約定由重慶千牛公司承建盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設（一期）項目工程。合同簽訂后，2009年10月30日、2010年1月20日，重慶千牛公司依約通過銀行轉(zhuǎn)賬向恒鼎祥瑞公司交納履約保證金共計50萬元。2013年5月24日，重慶千牛公司承建的盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設（一期）項目工程驗收合格。根據(jù)雙方簽訂的《盤縣羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程施工承包合同書》第十八條第一款：“乙方必須向甲方提交履約擔保，擔保方式為：乙方以銀行轉(zhuǎn)賬形式向甲方交納50萬元履約保證金，待工程竣工驗收合格后退還履約保證金（無息）”之約定，恒鼎祥瑞公司應于2013年5月25日退還重慶千牛公司交納的履約保證金50萬元，但恒鼎祥瑞公司一直未予退還，故其應從2013年5月26日起按中國人民銀行同期同類貸款基準利率支付履約保證金的利息?，F(xiàn)重慶千牛公司只要求恒鼎祥瑞公司從2014年6月15日起支付履約保證金的利息，這是其對自己權(quán)利的處分，且不違反法律規(guī)定，一審法院予以尊重。
（四）恒鼎實業(yè)公司和恒鼎集團公司是否與恒鼎祥瑞公司共同承擔責任的問題。
盡管案涉四個工程的合同、協(xié)議是重慶千牛公司與恒鼎祥瑞公司或同恒鼎集團公司盤鑫原料部簽訂，但是結(jié)合案涉四個工程合同、協(xié)議的實際履行情況來看，恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司與恒鼎祥瑞公司的法律地位是一樣的，均是涉案四個工程合同、協(xié)議的實際履行主體。
第一、從案涉四個工程的施工管理來看。結(jié)合《打鉆工程量簽證單》《工程變更單》《2012年8月工程進度款報審表》《羊場煤礦井巷工程建設（一期）回風斜井、安全出口及引風道竣工結(jié)算工程量匯總簽證表》《羊場煤礦井巷工程建設（二期）炸藥庫及消防材料庫竣工結(jié)算工程量匯總簽證表》《羊場煤礦三通一平竣工結(jié)算隱蔽工程匯總簽證表》等證據(jù)材料來看，恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司實際參與了案涉四個工程的管理，對重慶千牛公司承建的案涉四個工程的工程量、進度款享有確認和審批的權(quán)利，并對工程是否需要進行變更享有審核權(quán)。為此，恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司是案涉四個工程的實際管理者。
第二、從案涉四個工程的結(jié)算和驗收情況來看。2014年，華審（北京）工程造價咨詢有限公司對重慶千牛公司承建的羊場鄉(xiāng)羊場煤礦井巷工程建設一期、二期、三通一平工程以及聯(lián)合施工工程的工程款進行審核結(jié)算，并制作了四份《合同決算表》，分別確定了前述工程的工程結(jié)算金額。恒鼎集團公司生產(chǎn)部在前述《合同決算表》上均蓋章確認，恒鼎實業(yè)公司盤鑫分公司除對羊場煤礦二期工程所涉決算表提出部分異議外，對其他三份《合同決算表》也是蓋章予以確認的。為此，針對案涉四個工程，恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司實際參與了工程決算，并有權(quán)對《合同決算表》提出異議。同時，結(jié)合案涉四個工程的《驗收報告》，恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司下屬部門在驗收報告上均蓋章予以確認，實際也參與了案涉四個工程的質(zhì)量驗收工作。
第三、從案涉四個工程的工程款支付情況來看。2014年8月29日，恒鼎實業(yè)公司與重慶千牛公司簽訂《付款協(xié)議》，雙方就截止2014年8月29日案涉四個工程尚欠工程款數(shù)額進行了對賬，并在該協(xié)議中就尚欠工程款所涉的付款時間、數(shù)額、方式等問題進行了約定。協(xié)議簽訂后，恒鼎實業(yè)公司向重慶千牛公司實際支付了案涉工程款12024130.19元。為此，在案涉四個工程合同、協(xié)議履行過程中，恒鼎實業(yè)公司也是工程款的實際支付主體之一。
綜前所述，案涉四個工程在施工過程中，恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司不僅參與了工程管理，對工程量、進度款進行審核，還參與了案涉四個工程的驗收和決算，并在決算表上蓋章確認，甚至還實際支付了工程款。因此，恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司是案涉四個工程合同、協(xié)議的實際履行主體，其與恒鼎祥瑞公司地位一樣，均是案涉四個工程的建設單位。故而，恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司應與恒鼎祥瑞公司共同承擔支付案涉四個工程款的義務。
針對恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司就履約保證金50萬元退還及其利息支付是否與恒鼎祥瑞公司承擔共同責任的問題。結(jié)合查明的案件事實，履約保證金50萬元應由恒鼎祥瑞公司予以退還。
（五）恒鼎實業(yè)公司的反訴請求是否得以支持的問題。
恒鼎實業(yè)公司提出的反訴請求是基于《付款協(xié)議》中第五條：“甲方在上述付款期間，不接受乙方任何關(guān)于此筆欠款的訴訟。否則甲方有權(quán)終止上述付款計劃。在上述規(guī)定的付款時間內(nèi)（即2015年8月25日），就此協(xié)議內(nèi)容的履行任何一方不得向人民法院提起訴訟，否則提起訴訟一方自愿最終承擔因提起訴訟而導致雙方發(fā)生的所有訴訟費用，包括但不限于甲乙雙方的訴訟費、律師費、保全費、執(zhí)行費、差旅費、調(diào)查費等。若乙方違反此約定，甲、乙雙方一致同意，甲方付款時間將按上述規(guī)定分別向后延遲……”之約定，但因該約定排斥了重慶千牛公司的基本訴訟權(quán)利，應屬無效約定。因此，恒鼎實業(yè)公司的反訴請求明顯沒有事實與法律依據(jù)，一審法院不予支持。
綜上判決：（一）恒鼎祥瑞公司、恒鼎實業(yè)公司、恒鼎集團公司于判決生效十日內(nèi)共同向重慶千牛公司支付工程款29347914.77元（包含質(zhì)量保修金，但不包含履約保證金50萬元），并支付逾期付款利息（利息計算方式為：1、工程款利息從2014年6月15日起至付清為止，以23834071.77元為基數(shù)按中國人民銀行同期同類貸款基準利率計算；2、羊場煤礦一、二期質(zhì)量保修金利息從2014年9月29日起至付清為止，以5484338元為基數(shù)按中國人民銀行同期同類貸款基準利率計算；3、三通一平工程質(zhì)量保修金利息從2015年5月25日起至付清為止，以29505元為基數(shù)按中國人民銀行同期同類貸款基準利率計算）。（二）恒鼎祥瑞公司返還重慶千牛公司履約保證金50萬元，并支付利息（利息從2014年6月15日起至付清為止按中國人民銀行同期同類貸款基準利率計算）。（三）駁回重慶千牛公司其他訴訟請求；（四）駁回恒鼎實業(yè)公司的反訴請求。
本院二審期間，當事人沒有提交新證據(jù)，本院認定的事實與一審法院認定的事實一致。
本院認為，根據(jù)恒鼎實業(yè)公司的上訴請求，本案焦點為：一審判決認定恒鼎實業(yè)公司與重慶千牛公司簽訂的《付款協(xié)議》中所涉律師費等約定無效是否適當。
2014年8月29日，恒鼎實業(yè)公司作為甲方、重慶千牛公司作為乙方簽訂了《付款協(xié)議》，該《付款協(xié)議》確認經(jīng)雙方共同核對的工程欠款總額為41892254.66元，該款共分十二期支付完畢。同時雙方還約定：“甲方在上述付款期間，不接受乙方任何關(guān)于此筆欠款的訴訟。否則甲方有權(quán)終止上述付款計劃。在上述規(guī)定的付款時間內(nèi)（即2015年8月25日），就此協(xié)議內(nèi)容的履行任何一方不得向人民法院提起訴訟，否則提起訴訟一方自愿最終承擔因提起訴訟而導致雙方發(fā)生的所有訴訟費用，包括但不限于甲乙雙方的訴訟費、律師費、保全費、執(zhí)行費、差旅費、調(diào)查費等。若乙方違反此約定，甲、乙雙方一致同意，甲方付款時間將按上述規(guī)定分別向后延遲半年時間。甲方若違反本協(xié)議，則乙方有權(quán)選擇或繼續(xù)履行協(xié)議或終止協(xié)議”，就此《付款協(xié)議》的內(nèi)容來看，重慶千牛公司如果在2015年8月25日前提起訴訟，其自愿最終承擔因提起訴訟而導致雙方發(fā)生的所有訴訟費用，包括但不限于甲乙雙方的訴訟費、律師費、保全費、執(zhí)行費、差旅費、調(diào)查費等。
重慶千牛公司辯稱該《付款協(xié)議》是由恒鼎實業(yè)公司擬定的內(nèi)容，包括付款時間、方式。在付款期限內(nèi)不得提起訴訟，其實質(zhì)是約束重慶千牛公司，該條款實際為無效條款，不應作為處理本案的依據(jù)。本院認為，該《付款協(xié)議》上有雙方當事人的印章和簽字，內(nèi)容沒有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，重慶千牛公司認可《付款協(xié)議》中的工程欠款數(shù)額和分期付款的內(nèi)容，但卻主張在付款期限內(nèi)不得提起訴訟的條款無效。從本案現(xiàn)已查明的事實來看，重慶千牛公司并沒有舉證證明在其與恒鼎實業(yè)公司簽訂《付款協(xié)議》時存在欺詐、脅迫的情形，其主張在付款期限內(nèi)不得提起訴訟的條款無效缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予支持?！陡犊顓f(xié)議》中約定在付款期限內(nèi)不得提起訴訟的條款，并非排斥重慶千牛公司的基本訴訟權(quán)利，該條款僅是限制重慶千牛公司在一定期限內(nèi)的起訴權(quán)，而不是否定和剝奪重慶千牛公司的訴訟權(quán)利，只是推遲了重慶千牛公司提起訴訟的時間，超過雙方當事人約定的時間2015年8月25日后，重慶千牛公司可以隨時行使自己的訴訟權(quán)利。
重慶千牛公司于2015年5月4日向一審法院起訴，主張依法判令恒鼎實業(yè)公司、恒鼎祥瑞公司、恒鼎集團公司共同支付工程款29848124.47元（包含履約保證金50萬元）及逾期付款利息，恒鼎實業(yè)公司認為重慶千牛公司提起訴訟的行為明顯違反了雙方所簽訂的《付款協(xié)議》，應承擔相應的違約責任，故反訴請求依法判令重慶千牛公司支付因本訴所付律師費273977元，同時判令重慶千牛公司承擔本案所有的訴訟費用。本院認為，恒鼎實業(yè)公司的上述反訴請求依據(jù)的是雙方簽訂的《付款協(xié)議》，一審判決不予支持不妥，本院予以糾正。
綜上所述，恒鼎實業(yè)公司的上訴請求成立。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：
一、維持貴州省高級人民法院（2015）黔高民初字第51號民事判決第一項、第二項、第三項。
二、變更貴州省高級人民法院（2015）黔高民初字第51號民事判決第四項為：重慶千牛建設工程有限公司于本判決生效之日起10日內(nèi)支付六盤水恒鼎實業(yè)有限公司273977元。
一審案件受理費198277.77元、保全費5000元、反訴案件受理費2704元，由重慶千牛建設工程有限公司負擔；二審案件受理費5410元，由重慶千牛建設工程有限公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長張穎新
審判員吳曉芳
代理審判員肖峰
二〇一七年七月一日
書記員王冬穎
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